Publicado: 24 de Noviembre de 2014

Sentencia Juz. Cont.-Adm. Sevilla (núm. 5) 272/2011, de 29 de junio

RESUMEN: Educación. Requisitos para la admisión en un centro educativo: Tener una hermana cursando estudios en el mismo centro y residencia en la zona de influencia del centro. Puntuación relativa al «domicilio familiar». Acreditación del domicilio habitual. En la fecha de solicitud de admisión del menor en el centro educativo (y que correspondía al curso escolar que se considera) se aporta un domicilio que no se contradice por el acta de comprobación domiciliaria realizada por la Policía por ser ésta de fecha posterior.

SENTENCIA

En Sevilla, a 29 de junio de 2011.

Vistas por Dña. MILAGROS VILLOSLADA PARRA, Magistrada-Juez del Juzgado Contencioso-Administrativo n.º 5 de los de Sevilla, las presentes actuaciones de Procedimiento Ordinario, seguidas con el número 270/09, e iniciadas en virtud de demanda deducida por D. Bernardo y DÑA. Enma, actuando en nombre y representación de su hijo menor de edad Octavio, representados por el Procurador D. Jaime Cox Meana y asistidos por el Letrado D. Francisco J. Calle Bautista, contra la Delegación Provincial de Sevilla de la Consejería de Educación de la Junta de Andalucía, asistida y representada por la letrada Dña. Tatiana Ayllón Vidal de Torres, dicta en nombre del Rey la presente, con fundamento en los siguientes

ANTECEDENTES DE HECHO

Primero.-En las presentes actuaciones que se sustancian por las reglas del Procedimiento Ordinario con el n° 270/09, la representación procesal de D. Bernardo y DÑA. Enma, actuando en nombre y representación de su hijo menor de edad Octavio, se interpuso recurso contencioso-admnistrativo frente a la resolución desestimatoria presunta, por silencio administrativo, del recurso potestativo de reposición interpuesto en fecha de 23 de septiembre de 2008 contra la resolución de la Delegación Provincial de Sevilla de la Consejería de Educación de la Junta de Andalucía de fecha 30 de julio de 2008 (E 66 y 68/08), por la que se acordaba estimar parcialmente las reclamaciones formuladas por los interesados que figuraban en el encabezamiento de dicha resolución, en nombre de sus hijos/as, menores de edad, contra el acuerdo del Sr./Sra. Titular del CC "Santo Angel de la Guarda" de Sevilla, por el que se publicaba la relación de alumnos admitidos y no admitidos en el primer curso del segundo ciclo de Educación Infantil de dicho Centro, para el curso 2008/2009, por nos ser la misma ajustada a Derecho, instando el Sr/Sra. Titular del Centro de referencia a retrotraer el proceso de admisión llevado a cabo en el mismo al momento inmediatamente anterior a la baremación, disponiendo la conservación y validez de los actos no declarados viciados en el procedimiento, realizando una nueva baremación del alumnado afectado por dicha resolución.?

Segundo.-Mediante Providencia se admitió a trámite el recurso interpuesto, solicitándose la remisión del expediente administrativo a la Administración demandada, y una vez recibido el mismo, mediante providencia se hizo entrega del expediente a la parte actora a fin de que formalizase la demanda en el plazo de veinte días.

En fecha de 27 de julio de 2009 se presenté escrito formalizando la demanda, en el que tras alegarse los hechos y fundamentos de derecho estimados de aplicación, se solicitó en el suplico se dictase Sentencia por la que se estimase el recurso y se ordenase la admisión del menor Octavio en primer curso de Educación Infantil den el CC "Santo Angel de la Guarde" de Sevilla, para el curso 2008/2009 o cursos sucesivos, con expresa imposición de costas a quienes se opusieran a dicha pretensión.

Tercero.-Dado traslado a la Administración demandada a fin de que formulase el escrito de contestación a la demanda en el término de veinte días, por la letrada de la Junta de Andalucía se presentó el correspondiente escrito de contestación a la demanda.

Mediante Auto de fecha 26 de octubre de 2009 se tuvo por contestada la demanda, se fijó la cuantía del recurso en indeterminada, y se acordó el recibimiento del pleito a prueba.

Practicada la prueba propuesta y admitida a instancia de las partes con el resultado obrante en autos, se declaró finalizado el período de prueba y se acordó el trámite de conclusiones, dándose traslado a las partes a fin de que presentasen escritos de conclusiones. Presentado escrito de conclusiones de 23 de junio y 13 de julio de 2010 se declararon los autos conclusos para Sentencia.

Cuarto.-En la tramitación de este procedimiento se han observado las prescripciones legales, a excepción del plazo para dictar Sentencia habida cuenta la gran carga de trabajo existente en este Juzgado.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero.-Constituye objeto del presente recurso la resolución desestimatoria presunta, por silencio administrativo, del recurso potestativo de reposición interpuesto en fecha de 23 de septiembre de 2008 contra la resolución de la Delegación Provincial de Sevilla de la Consejería de Educación de Junta de Andalucía de fecha 30 de julio de 2008 (E-66 y 68/08), por la que se acordaba estimar parcialmente las reclamaciones formuladas por los interesados que figuraban en el encabezamiento de dicha resolución, en nombre de sus hijos/as, menores de edad, contra el acuerdo del Sr./Sra. Titular del CC "Santo Angel de la Guarda" de Sevilla, por el que se publicaba la relación de alumnos admitidos y no admitidos en el primer curso del segundo ciclo de Educación Infantil de dicho Centro, para el curso 2008/2009, por no ser la misma ajustada a Derecho, instado al Sr./Sra. Titular del Centro de referencia a retrotraer el proceso de admisión llevado a cabo en el mismo al momento inmediatamente anterior a la baremación, disponiendo la conservación y validez de los actos no declarados viciados en el procedimiento, realizando una nueva baremación del alumnado afectado por dicha resolución.

Por la parte recurrente se alega: Haber presentado en el centro escolar "Santo Angel de la Guarda" de Sevilla la preceptiva solicitud de admisión para el curso escolar 2008-2009 de su hijo menor Octavio, concretamente para el primer curso de Educación Infantil de dicho Centro; tener dicho menor una hermana (de madre), Evangelina, cursando estudios de 1.º de ESO en el mismo centro, así como haber residido siempre junto con sus padres y hermanos en el [...], zona de influencia del Centro, primeramente en la [...] de Sevilla, después en la [...] (domicilio que figuraba presentado en el curso presentado el 23/09/2008), y finalmente en la [...], donde residía en la actualidad; no proceder establecer una desigualdad entre hermanos de la misma familia ante situaciones iguales, habiéndose hecho constar como domicilio familiar a efectos de solicitud de admisión tanto para el menor Octavio como para su hermana Evangelina el domicilio real que a la fecha de la solicitud ocupaban en [...] de Sevilla, y sin que la falta de notificación del cambio de domicilio del menor Octavio pudiera ser determinante de su inadmisión.

Segundo.-Por lo que respecta a las alegaciones realizadas por la letrada de la Junta de Andalucía de no haer considerarse como recurso el escrito deducido en fecha de 23 de septiembre de 2008, no reclamándose en dicho escrito la devolución de los puntos por domicilio familiar, solicitándose sin más la admisión del menor en el centro educativo por ser la zona que le corresponde y a fin de que aquél permanezca en su entorno, siendo por tanto imposible discutir en esta litis la retirada de la puntuación por "domicilio familiar" acordada en la Resolución de 30 de julio de 2008, por cuanto que se trataría de un acto firme y consentido y no sería objeto del presente procedimiento judicial, concurriendo causa de inadmisibilidad del recurso por actividad administrativa no susceptible de impugnación, las mismas deben ser desestimadas, en base a lo siguiente:

Que tal y como se reconoce por la propia letrada de la Administración demandada e su escrito de contestación a la demanda, la resolución de 30 de julio de 2008 no pudo ser notificada a la parte recurrente hasta el día 9 de septiembre de 2008, fecha en que fue entregada al padre del menor en la propia Delegación Provincial de Educación.

Que por tanto, en lo que concierne a escrito presentado en fecha de 23 de septiembre de 2008, examinado el contenido del mismo resulta razonable entender que en el mismo se viene a manifestar su disconformidad con la referida resolución de 30 de julio de 2008, dando una explicación al motivo por el cual no coincidía el domicilio alegado en solicitud de admisión del menor en el centro y el que figuraba el Acta de Comprobación Domiciliaría realizada por la Policía, cual era el de haber cambiado de domicilio en el mes de julio, por todo lo cual, y resultando de aplicación lo principios "pro actione" y de tutela judicial efectiva, dicho escrito de fecha 23 de septiembre de 2008 debe considerarse un poco recurso potestativo de reposición interpuesto en tiempo y forma contra la resolución de 30 de julio de 2008, siendo procedente examinar en el presente procedimiento si la retirada de la puntuación por "domicilio familiar" acordada en la referida Resolución de 30 de julio de 2008 es o no ajustada a Derecho.

Tercero.-El artículo 11 del Decreto 53/2007 establece que "1. El domicilio se acreditará mediante certificación expedida por el Ayuntamiento respectivo.

2. Se considerará como domicilio el habitual de convivencia de los padres, madres o tutores legales del alumnado o, en su caso, el del alumnado de bachillerato si vive en domicilio distinto de los de aquéllos. Cuando los padres, madres o tutores legales vivan en domicilios diferentes, se considerará como domicilio el de la persona con quien conviva el alumno o alumna y tenga atribuida la guarda y custodia del mismo.


3. El lugar de trabajo del padre, madre o tutor legal del alumno o alumna se considerará como domicilio, a petición del solicitante, para la admisión del alumnado en el segundo ciclo de la educación infantil, en educación primaria y en educación secundaria obligatoria.

4. Asimismo, el alumnado de bachillerato podrá optar, en su caso, por que se considere el domicilio de su lugar de trabajo para la valoración del escribo regulado en este artículo.

5. Cuando se tenga en cuenta el lugar de trabajo, éste se acreditará mediante la aportación por un certificado expedido al efecto por el titular de la empresa o por el responsable de personal de la misma, en el caso de los trabajadores y trabajadoras que realizan su actividad laboral por cuenta ajena.

En caso de que se desarrolle la actividad por cuenta propia, la proximidad del domicilio se acreditará mediante una "certificación acreditativa del alta en el Impuesto de Actividades Económicas y una declaración responsable de la persona interesada sobre la vigencia de la misma. En el supuesto de que no exista obligación legal de estar dado de alta en el Impuesto de actividades Económicas, de conformidad con la normativa vigente, el domicilio laboral se acreditará mediante la presentación de una copia autenticada de la correspondiente licencia de apertura expedida por el Ayuntamiento respectivo o alta en la Seguridad Social una declaración responsable del interesado sobre la vigencia de la misma."

De este modo, en el caso que nos ocupa examinada la documentación obrante en autos, nos encontramos con lo que sigue:

Que en la solicitud de admisión del menor (folios 12 y siguientes de los autos principales) se solicitó se tuviera en cuenta el domicilio sito en la [...] de Sevilla, obrando a los folios 15 y siguientes de los autos contrato de arrendamiento de dicha vivienda suscrito en fecha de 1 de noviembre de 2007; que obra al folio 18 de los autos principales certificado histórico individual del padrón en el que consta una modificación de domicilio acaecida en el mes de septiembre de 2008, siendo el nuevo domicilio el sito en [...], domicilio que igualmente figura en el recurso potestativo de reposición obrante al folio 11 de los autos; que obra al folio 29 de los autos principales solicitud con sello de presentación de fecha 17 de marzo de 2009, interesando se tuviera en cuenta el domicilio sito en la [...], figurando dicho domicilio en la certificación del padrón obrante al folio 20 de los autos principales.

Por otro lado, por la parte recurrente se aporta junto con su escrito de demanda documentación consistente en: contrato de arrendamiento de la vivienda sita en la [...], de fecha 1 de noviembre de 2007 (folios 59 y siguientes); escritura de compraventa con subrogación y cancelación de condición resolutoria de fecha 9 de diciembre de 2008, en la que figura el domicilio sito en la [...] (folios 62 y siguientes).

Finalmente, por la parte actora se solicitó la práctica de prueba documental, obrando al folio 127 de los autos certificación del colegio concertado "Santo Angel de la Guarda" en la que se hacía constar que la menor Evangelina había sido admitida en dicho centro para el curso de 1.º de ESO (2008/2009), y que el domicilio familiar que se había hecho constar en la solicitud de admisión había sido el sito en la [...], así como la práctica de prueba testifical en la persona de Dña. Eloisa (folio 131 de los autos), quien puso de manifiesto haber arrendado dicha vivienda a la parte recurrente en fecha de 1 de noviembre de 2007, habiéndose incurrido en un primer momento en error material al indicar que la vivienda arrendada estaba situada en la CALLE003, procediendo a corregir dicho error y a elaborar otro contrato, siendo así que el contrato se hizo por seis meses prorrogables y estuvo vigente más o menos hasta el día 30 de junio de 2008.

Así pues, se considera acreditado que a la fecha de la solicitud de admisión del menor y hasta el día 30 de junio de 2008 el domicilio familiar se encontraba en la [...], domicilio que fue el que se hizo constar y fue tenido en cuenta en la solicitud de admisión de Evangelina, hermana del menor, circunstancia que no se ve contradicha por el Acta de Comprobación Domiciliaria realizada por la Policía, en la cual se ponía de manifiesto que dicho piso se encontraba deshabitado, toda vez que dicha Acta tiene fecha posterior a la de 30 de junio de 2008, esto es, tiene fecha de 18 de julio de 2008.

Por todo ello, y en virtud de lo expuesto, debe estimarse la demanda, declarándose el derecho del menos Octavio a que se le reconozca la puntuación por domicilio familiar y ordenándose la admisión del referido menor Octavio en el CC "Santo Angel de la Guarda" de Sevilla.

Cuarto.-No procede hacer expresa imposición de las costas -art. 139 LJCA-.

FALLO

Que debo estimar y estimo el recurso contencioso-administrativo promovido por la representación procesal de D. Bernardo y DÑA. Enma, actuando en nombre y representación de su hijo menor de edad Octavio, declarándose el derecho del menor Octavio a que se le conceda la puntuación correspondiente por domicilio familiar y ordenándose la admisión del referido menor Octavio en el CC "Santo Angel de la Guarda" de Sevilla. Sin costas.

Notifíquese a las partes la presente Sentencia, con la indicación de que contra la misma pueden interponer recurso de apelación en el plazo de quince días, ante este Juzgado y para que ante la Sala de lo Contencioso Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, siendo requisito para la admisión del mencionado recurso de apelación acreditar que se ha efectuado el depósito para recurrir de 50 euros, exigidos en la Disposición Adicional Decimoquinta de la Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial introducido por la Ley Orgánica 1/2009, de 3 de noviembre, salvo concurrencia de la exclusión del punto 5 de dicha Disposición Adicional o concesión de asistencia jurídica gratuita. El depósito deberá efectuarse en la Cuenta de Depósitos y Consignaciones de este Juzgado abierta en la entidad Banesto en la cuenta expediente (o cuenta del procedimiento) n.º 4128 0000 85 0270 09. ha de especificar en el campo concepto del documento de ingreso que se trata de un "Recurso".

Así por esta mi sentencia, de la que se llevará certificación a los autos principales, lo pronuncio, mando y firmo.

Diligencia.- DE PUBLICACIÓN.- Publicada ha sido la presente resolución, doy fe.